辩护词

 

审判长、审判员：

浙江弘源律师事务所杨朝律师接受被告人张军阳家属的委托，并征得张军阳本人的同意，指派我担任被告人张军阳涉嫌贩卖、运输毒品罪一案的辩护人，出席今天的法庭，依法履行辩护职责。

 开庭前，我们依法查阅了本案的全部卷宗，多次会见被告人，进行了必要的调查。今天，又积极地参与本案的庭审调查，认真地听取了公诉机关的起诉书，对本案有了全面的了解。辩护人对公诉机关起诉书所指控罪名没有异议，现就本案发表以下辩护意见，供法庭参考：

一、被告人张军阳具有自首的法定从轻、减轻处罚情节。

案发后，被告人在尚未受到讯问、未被采取强制措施时，于2009年10月29日在亲属陪同下主动、直接向公安机关投案，如实供述自己的犯罪行为，符合我国刑法第67条的规定，犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。因此，被告人的行为应属自首行为。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。故对本案的被告人，可以从轻或者减轻处罚。

二、被告人张军阳能如实供述犯罪事实，认罪态度较好。

被告人投案后，如实供述自己的犯罪事实，配合公安机关迅速查清本案的基本事实，对自己所犯罪行供认不讳，认罪态度比较积极。其已充分深刻地认识到自己的行为给社会造成的危害，现已后悔万分，应该酌情从宽处理，以利于贯切党和国家坦白从宽的方针。

三、被告人张军阳系初犯、偶犯。

被告人在被逮捕之前，没有违法的前科，贩毒也只是贩了一次，系初犯、偶犯。而且被告人再没有与其他被告人联系往来，出售毒品。因此，其并非无药可救。

四、被告人张军阳未获得赃款。

出售毒品所得的赃款，被告人并没有获得分文。这是酌情考虑的情节，希望合议庭予以考虑。

五、涉案的麻骨即不是冰毒也不是刑法列名毒品，依据鉴定结论，虽然其内含冰毒成分，但只是部分含有，其中还有咖啡因等成分，如此不能以其总量累计冰毒的总量。麻骨里面含有多种列名毒品，但没有法律依据只选数量少法定刑重的甲基丙苯胺，而不选数量多量刑轻的咖啡因。（麻骨中的咖啡因属于刑法列名毒品，但适用这档刑罚的量值按最高院解释规定，为二百千克以上，在此下一档刑罚的量值是五十千克以上二百千克一下）。

六《刑法》第三百五十七条二款有关毒品的数量不以纯度折算的规定，不适用本案的麻骨。“麻骨”属刑法未列名的新型合成毒品。司法鉴定结论证实麻骨由甲基丙苯胺与咖啡因组成，即麻骨是由两种列名毒品合成。由此，其中的任何一种毒品不能视为另一种毒品纯度的附属掺假物，即没有法律依据将本案新型合成毒品“麻骨”的总重量全部视为克数少量刑重的冰毒，否则将违背我国刑法规定的“罪刑相适应”的法定的刑罚原则，这对被告来说是不公平的。而本案中，鉴定书只系表明 “白色晶体和淡黄色晶体中检出氯胺酮，红色药丸检出甲基苯丙胺和咖啡因”，但并非说是100%的含量，对贩卖的毒品欠成份、纯度的鉴定。

七、本案查获氯胺酮（K粉）121.7704克。最高法院2002年6月28日对有关氯胺酮能否认定为毒品问题批复认为：氯胺酮可以列为毒品范围，但明确的指出，只有多次出售、贩卖数量较大的才能追究刑事责任，什么是数量较大没有明确。依据上述的批复只有氯胺酮数量较大才能追究刑事责任。

以上辩护意见请合议庭在量刑时给予考虑。
　　　　   

此致
    杭州市中级人民法院
　　　　　　　　　　　　                        辩护人：杨朝律师

                                            2010 年 3 月 19 日